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第四章 專利侵權(quán)糾紛 學習要點 1.侵犯專利權(quán)行為的表現(xiàn)形式 2.法定及不視為侵犯專利權(quán)的情形 3.發(fā)明、實用新型及外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定原則 4.侵犯專利權(quán)的法律責任 5.什么是假冒專利 第一節(jié)專利侵權(quán)糾紛概述 一、概念 侵犯專利權(quán)的行為又稱“專利侵權(quán)”，是指在專利權(quán)有效期限內(nèi)，行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的實施其專利的行為。 二、侵犯專利權(quán)行為的法律特征 1.有被侵犯客體 侵犯的對象必須是受我國專利法保護的有效專利權(quán)，它包括產(chǎn)品專利和方法專利。 法律狀態(tài)有效 地域范圍有效 特征范圍有效 2.有法定的侵害行為 只有實施的意圖或做好了侵權(quán)準備，但尚未實施侵權(quán)行為，不夠成侵犯專利權(quán)。 對產(chǎn)品專利而言，法定侵權(quán)行為是指： 制造該專利產(chǎn)品； 使用該專利產(chǎn)品（除外觀專利）； 許諾銷售該專利產(chǎn)品； 實際銷售該專利產(chǎn)品； 進口該專利產(chǎn)品。 對方法專利而言，法定侵害行為是指： 使用該專利方法； 使用依該專利方法直接獲得的產(chǎn)品； 許諾銷售或者銷售依該專利方法直接獲得的產(chǎn)品； 進口依該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。 對于工業(yè)品外觀設(shè)計而言，法定侵害行為是指： 制造體現(xiàn)了該外觀設(shè)計的產(chǎn)品 銷售體現(xiàn)了該外觀設(shè)計的產(chǎn)品 進口體現(xiàn)了該外觀設(shè)計的產(chǎn)品 除以上行為之外，假冒他人專利的行為也屬于對專利權(quán)的法定侵害。 3.侵害行為有違法性 法律規(guī)定不視為侵犯專利權(quán)的行為： （1）專利權(quán)人制造或者經(jīng)專利權(quán)人許可制造的專利產(chǎn)品售出后，使用或者銷售該產(chǎn)品的； （2）使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品的； （3）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；  （4）臨時通過中國領(lǐng)土、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的； （5）專為科學研究和實驗而使用有關(guān)專利的。 （6）按照國家強制許可的實施行為，按照國家計劃許可的實施行為，即使給專利權(quán)人造成損害，但并不屬于違法行為。 4.以生產(chǎn)經(jīng)營為目的 任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法可直接獲得的產(chǎn)品。  非經(jīng)營目的的實施行為主要有兩種情況： 一是專為科學研究和實驗而使用有關(guān)專利 二是公民出自個人愛好和需要實施有關(guān)專利，且只限于公民個人，如果一個企業(yè)或單位仿制了專利產(chǎn)品，哪怕只是供本廠或本廠員工使用該專利產(chǎn)品也不認為是非生產(chǎn)經(jīng)營目的。 “以經(jīng)營為目的”=“以營利為目的”？ 經(jīng)營并不以營利為提前（使用行為） 營利即獲得利潤 5.未經(jīng)專利權(quán)人許可 如經(jīng)專利權(quán)人書面許可或?qū)嶋H上默許的實施行為，不夠成侵犯專利權(quán)。 6.行為人必須有過錯 理解“故意”和“過失” 過失=過錯？ 故意：侵害人查閱了專利的權(quán)利要求書及說明書等專利文件后，未經(jīng)專利權(quán)人同意而仿制其專利產(chǎn)品。 過失：一項專利的權(quán)利要求書和說明書公布后，侵害人沒有查閱這些文件，自己獨立研制出了與專利產(chǎn)品相同的產(chǎn)品，一旦生產(chǎn)或者銷售該產(chǎn)品則屬于過失侵權(quán)。 第二節(jié)侵犯專利權(quán)的行為 一、直接侵權(quán) 1.制造專利產(chǎn)品的行為 是指生產(chǎn)、加工受專利法保護的發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠�的產(chǎn)品。就是說被控侵權(quán)人制造了他人專利權(quán)利要求書中所要表達的完整的專利產(chǎn)品。 未經(jīng)許可 生產(chǎn)經(jīng)營目的 獨立的專利產(chǎn)品 產(chǎn)品中的一個專利部件或部分 生產(chǎn)規(guī)模無關(guān) 與生產(chǎn)方法無關(guān) 2.使用專利產(chǎn)品的行為 是指發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠�產(chǎn)品按其用途得到了應(yīng)用，即專利產(chǎn)品單獨使用或作另一產(chǎn)品的零、部件。即使僅為了生產(chǎn)經(jīng)營的目的使用了一次，在法律上也是禁止的。 未經(jīng)許可 生產(chǎn)經(jīng)營目的 與偶而使用或反復(fù)使用無關(guān) 為實現(xiàn)專利產(chǎn)品的功能用途 司法解釋 將侵犯發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的產(chǎn)品作為零部件，制造另一產(chǎn)品的，人民法院應(yīng)當認定屬于專利法第十一條規(guī)定的使用行為；銷售該另一產(chǎn)品的，人民法院應(yīng)當認定屬于專利法第十一條規(guī)定的銷售行為。 被訴侵權(quán)人之間存在分工合作的，人民法院應(yīng)當認定為共同侵權(quán)。 3.許諾銷售專利產(chǎn)品的行為 “許諾銷售”是明確表示愿意出售一種特定的專利產(chǎn)品的行為。 “許諾銷售”的形式： 書面、口頭宣傳；柜臺、展臺展示或是演示；廣告、傳真、網(wǎng)上發(fā)布信息等。 是一種要約邀請 是一種即發(fā)侵權(quán) 尚未造成實際損害后果 4.銷售專利產(chǎn)品的行為 未經(jīng)權(quán)利人許可 在保護地域一次以上銷售 不知情、產(chǎn)品來源合法可免賠 5.進口專利產(chǎn)品的行為 專利權(quán)人有權(quán)禁止未經(jīng)許可從另一個國家進口與其專利相同的專利產(chǎn)品。 專利權(quán)人能否禁止平行進口？ 專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的。（法69） 6.使用專利方法的行為 對制造專利產(chǎn)品而言，只要結(jié)果相同，不問制造方法是否一樣，都認為是侵犯專利權(quán)的行為。 對方法專利而言，不看制造的結(jié)果相不相同，只要制造方法一樣，則構(gòu)成侵權(quán)。 7. 使用、許諾銷售、銷售、進口依專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為 專利權(quán)保護延伸到對依該專利制造方法產(chǎn)品的產(chǎn)品上。 依專利方法生產(chǎn)的產(chǎn)品=新產(chǎn)品？ 老產(chǎn)品的生產(chǎn)方法能否產(chǎn)出專利？ 禁止進口專利方法生產(chǎn)的產(chǎn)品是新產(chǎn)品還是老產(chǎn)品，還是兩者都包括？ 司法解釋 對于使用專利方法獲得的原始產(chǎn)品，人民法院應(yīng)當認定為專利法第十一條規(guī)定的依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品。 對于將上述原始產(chǎn)品進一步加工、處理而獲得后續(xù)產(chǎn)品的行為，人民法院應(yīng)當認定屬于專利法第十一條規(guī)定的使用依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。 8.制造、銷售或者進口外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的行為。 注意：與發(fā)明和實用新型不同的是，對外觀設(shè)計專利的保護不包括使用外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的行為。 產(chǎn)品制造使用外觀設(shè)計專利與使用外觀設(shè)計專利產(chǎn)品有區(qū)別嗎？ 司法解釋 將侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的產(chǎn)品作為零部件，制造另一產(chǎn)品并銷售的，人民法院應(yīng)當認定屬于專利法第十一條規(guī)定的銷售行為，但侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的產(chǎn)品在該另一產(chǎn)品中僅具有技術(shù)功能的除外。 被訴侵權(quán)人之間存在分工合作的，人民法院應(yīng)當認定為共同侵權(quán)。 二、間接侵權(quán) 間接侵犯專利權(quán)的行為是指行為人自己沒有進行直接侵犯專利權(quán)的行為，但是在主觀上有誘導(dǎo)或唆使別人侵犯他人專利權(quán)的故意，客觀上為別人直接侵權(quán)行為的發(fā)生提供了必要的條件 。 教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當與行為人承擔連帶責任。（侵權(quán)責任法第九條） 法律規(guī)定承擔連帶責任的，被侵權(quán)人有權(quán)請求部分或者全部連帶責任人承擔責任。（侵權(quán)責任法第十三條）     連帶責任人根據(jù)各自責任大小確定相應(yīng)的賠償數(shù)額；難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任。（侵權(quán)責任法 第十四條） 1.間接侵權(quán)的特征 （1）行為人主觀上有誘導(dǎo)他人直接侵權(quán)的故意。 （2）間接侵權(quán)的對象必須是“專用品”。 “專用品”僅限于制造發(fā)明創(chuàng)造專利產(chǎn)品所用，無其他用途。如釘子螺絲等不能成為間接侵權(quán)的對象。 （3）故意為直接侵權(quán)提供環(huán)境條件和方便。 （4）有直接侵權(quán)行為的發(fā)生，而且間接侵權(quán)行為與直接侵權(quán)行為有因果關(guān)系。 2.間接侵權(quán)的表現(xiàn)形式 實踐中間接侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式主要是制造、銷售專利產(chǎn)品的零部件或?qū)ｉT用于實施專利產(chǎn)品的模具，或用于實施專利方法的機器、設(shè)備等。 越權(quán)許可或委托他人實施專利的行為（如 受讓方、交叉許可的一方、獨占、排他許可的專利權(quán)人又許可他人的行為）。 故意為侵權(quán)產(chǎn)品提供倉儲、銷售渠道的行為。（專利保護條例） 3.對間接侵權(quán)的處理 間接侵權(quán)人應(yīng)承擔停止侵權(quán)、排除妨礙和恢復(fù)原狀等物權(quán)責任，對于主觀有過錯的，應(yīng)當要求其承擔賠償責任。 案例 [案情] 張某發(fā)明了一種根據(jù)電磁原理治病的治療儀，并申請了發(fā)明專利，獲得授權(quán)。一年后，A公司自稱獲得張某的授權(quán)，可以制造、生產(chǎn)該發(fā)明專利，但沒有出示任何材料證明這種授權(quán)，并與B電子設(shè)備廠簽訂生產(chǎn)許可協(xié)議，由該電子設(shè)備廠仿制并銷售該治療儀。 [問題] 張某可以向誰主張權(quán)利？ [分析] 被告A與B構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當對張某承擔連帶侵權(quán)責任。被告A應(yīng)當承擔法律責任沒有問題，但是對于B廠是否承擔侵權(quán)責任則存在疑義。在這里需要判斷B廠的行為是否具有過錯。我們認為B廠既然要求A公司提供授權(quán)材料，同時明知該發(fā)明屬于張某所有，而實際上A公司沒有提供任何材料，這就足以證明B廠行為有過錯，因此A公司與B廠的行為構(gòu)成共同侵權(quán)行為。張某可以要求A公司與B廠停止侵害，賠償損失。 本案所涉及的侵權(quán)是一種直接侵權(quán)行為，A公司未經(jīng)張某同意，就擅自將專利使用權(quán)授予B廠，是一種直接和故意行為。 第三節(jié) 專利權(quán)的限制 一、法定不侵犯專利權(quán)的行為 1.國家計劃許可實施行為 國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報經(jīng)國務(wù)院批準，可以決定在批準的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費。 （法14） （1）僅針對發(fā)明，不能針對實用新型和外觀設(shè)計，且發(fā)明專利對國家利益和公共利益有重大意義。 （2） 只能在政府批準的范圍內(nèi)由被指定的單位實施，不能擴大實施范圍，實施主體也不能隨意改變。 （3） 專利權(quán)人對計劃許可決定不滿的，不能提起行政訴訟；對專利使用費不能達成一致的，可以通過司法途徑解決。 （4） 國家許可行為針對的只是國有企業(yè)、事業(yè)單位所有的發(fā)明專利。 2.強制實施許可行為（法48—52） （1）無正當理由未實施或者未充分實施的； （2）被依法認定為壟斷的； （3）根據(jù)國家利益的； （4）為公共健康目的（制造出口）； （5）有關(guān)關(guān)聯(lián)專利的； （6）涉及半導(dǎo)體技術(shù)的，僅限于公共利益的目的和（2）項規(guī)定的情形。 注意： 僅針對發(fā)明和實用新型專利； 實施人需要支付許可費 ； 除（2）、（4）項外主要供應(yīng)國內(nèi)市場； （1）、（5）項需提供申請人未獲許可的證明。 “艾滋病藥品的強制許可” 世界上最大的跨國醫(yī)藥公司葛蘭素史克掌握著治療艾滋病和乙肝的特效藥的專利技術(shù)。由于艾滋病專利藥價格太高，南非政府決定啟用TRIPS協(xié)議中的“強制許可”條款，自己生產(chǎn)該種仿制藥，并從國外進口仿制藥。“強制許可”是TRIPS作出的防止濫用專利權(quán)的規(guī)定。如果一個國家發(fā)生健康危機，例如瘟疫流行，而專利所有者又不肯降價的時候，該國政府可以“強制許可”本國的藥廠進行仿制，同時可以從售價便宜的地區(qū)進口。南非是自TRIPS生效以來第一個啟用“強制許可”的國家。當前，我國艾滋病漫延的形勢不容樂觀，有關(guān)部門正在與國際大型醫(yī)藥公司商談，希望能夠降低抗艾滋病和治療艾滋病藥品的進口價格。在一定情況下，我國政府亦可根據(jù)TRIPS“強制許可”條款，自行仿制或者進口仿制藥品。 3、發(fā)明專利臨時保護期內(nèi)的實施行為 發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當?shù)馁M用。 （法13） 發(fā)明專利申請公開日至授權(quán)公告日這一段時間，稱為臨時保護期。 臨時保護期實施發(fā)明專利申請技術(shù)，不是專利法意義上的侵權(quán)糾紛，而是支付使用費糾紛。 使用費糾紛的提起必須是申請人最終獲得專利權(quán)之后。 4、專利申請公開前的實施行為 發(fā)明專利申請日至公開日期間，實用新型和外觀設(shè)計專利申請日至授權(quán)公告日期間，專利法未給予專利保護。 上述期間，有人實施了專利申請技術(shù)： 如系自己獨立研發(fā)成功的，不構(gòu)成侵權(quán)； 如系用不正當手段獲取的，屬不正當競爭行為； 如系知識產(chǎn)權(quán)局工作人員及有關(guān)人員泄露的，行為人應(yīng)承擔行政、民事或者刑事責任。 二、不視為侵犯專利權(quán)的幾種行為 1.專利權(quán)用盡 專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口產(chǎn)品的； （法69條1款1項） 2.先用權(quán) （1）定義：在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且盡在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。 （法69條1款2項） 為消除“先申請原則”帶來的某些天公不公平因素 （2）獲得先用權(quán)的條件 ① 制造或者使用的行為發(fā)生在他人取得專利權(quán)的專利申請日以前。 ② 制造的產(chǎn)品或者使用的方法必須跟他人獲得專利權(quán)保護的產(chǎn)品或者方法相同。 ③制造或者使用的技術(shù)是先用權(quán)人自己獨立完成的、合法繼承或者受讓的，而不是抄襲、竊取專利權(quán)人的。 ④先用權(quán)人在他人專利申請日以前，至少已經(jīng)做好了制造或者使用的必要準備。 技術(shù)上的準備 生產(chǎn)上的準備 完成了樣品 ⑤先用權(quán)的制造或者使用的行為，只限于原有的范圍和規(guī)模之內(nèi)。 ⑥先用權(quán)人對該發(fā)明創(chuàng)造只能是自己實施，不得任意轉(zhuǎn)讓。 （3）先用權(quán)是一種專利侵權(quán)的抗辯權(quán)，它的舉證責任是先用權(quán)人。 司法解釋對“必要準備”的規(guī)定 1.已經(jīng)完成實施發(fā)明創(chuàng)造所需的主要技 術(shù)圖紙或者工藝文件； 2.已經(jīng)制造或者購買實施發(fā)明創(chuàng)造所需 的主要設(shè)備或者模具。 案例 吳某發(fā)明了一種“自行車筆式充氣裝置”，吳某當時沒有申請專利，只是購買了一些制造設(shè)備，準備在當?shù)亻_辦一個小廠，生產(chǎn)銷售這種產(chǎn)品。后來李某也作了同樣的發(fā)明，并向?qū)＠�局提出了實用新型專利申請并取得了專利�?quán)。 [問題] 吳某能否繼續(xù)生產(chǎn)、銷售其產(chǎn)品？ [分析] 吳某不能要求該發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)。根據(jù)《專利法》第九條的規(guī)定：“兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。”因此我國專利權(quán)的授予采取先申請原則，而不采用先發(fā)明原則。因此吳某雖然發(fā)明在先，但是不能獲得專利權(quán)。當然，根據(jù)《專利法》第六十二條第二項的規(guī)定，吳某雖然無權(quán)申請專利，但是還是可以在原先準備的經(jīng)營規(guī)模內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)、銷售此種產(chǎn)品。 3.在臨時過境的交通工具上使用專利的行為（法第69條1款3項） 條件： 臨時過境 交通工具國與我國有協(xié)議或共同參加國際條約或者依照互惠原則 運輸工具自身需要而使用 4.非生產(chǎn)經(jīng)營目的的使用 專為科學研究和實驗而使用有關(guān)專利的。（法69條1款4項） 使用的范圍： 為科學研究和實驗的制造行為、使用行為，而非銷售行為。 上述研究實驗品能否轉(zhuǎn)讓？ 5.為提供行政審批所需要信息的行為 為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。 （法第69條1款5項）cAc紅軟基地

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