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第四章 專利侵權糾紛 學習要點 1.侵犯專利權行為的表現形式 2.法定及不視為侵犯專利權的情形 3.發(fā)明、實用新型及外觀設計專利侵權判定原則 4.侵犯專利權的法律責任 5.什么是假冒專利 第一節(jié)專利侵權糾紛概述 一、概念 侵犯專利權的行為又稱“專利侵權”，是指在專利權有效期限內，行為人未經專利權人許可，以生產經營為目的實施其專利的行為。 二、侵犯專利權行為的法律特征 1.有被侵犯客體 侵犯的對象必須是受我國專利法保護的有效專利權，它包括產品專利和方法專利。 法律狀態(tài)有效 地域范圍有效 特征范圍有效 2.有法定的侵害行為 只有實施的意圖或做好了侵權準備，但尚未實施侵權行為，不夠成侵犯專利權。 對產品專利而言，法定侵權行為是指： 制造該專利產品； 使用該專利產品（除外觀專利）； 許諾銷售該專利產品； 實際銷售該專利產品； 進口該專利產品。 對方法專利而言，法定侵害行為是指： 使用該專利方法； 使用依該專利方法直接獲得的產品； 許諾銷售或者銷售依該專利方法直接獲得的產品； 進口依該專利方法直接獲得的產品。 對于工業(yè)品外觀設計而言，法定侵害行為是指： 制造體現了該外觀設計的產品 銷售體現了該外觀設計的產品 進口體現了該外觀設計的產品 除以上行為之外，假冒他人專利的行為也屬于對專利權的法定侵害。 3.侵害行為有違法性 法律規(guī)定不視為侵犯專利權的行為： （1）專利權人制造或者經專利權人許可制造的專利產品售出后，使用或者銷售該產品的； （2）使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品的； （3）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續(xù)制造、使用的；  （4）臨時通過中國領土、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的； （5）專為科學研究和實驗而使用有關專利的。 （6）按照國家強制許可的實施行為，按照國家計劃許可的實施行為，即使給專利權人造成損害，但并不屬于違法行為。 4.以生產經營為目的 任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法可直接獲得的產品。  非經營目的的實施行為主要有兩種情況： 一是專為科學研究和實驗而使用有關專利 二是公民出自個人愛好和需要實施有關專利，且只限于公民個人，如果一個企業(yè)或單位仿制了專利產品，哪怕只是供本廠或本廠員工使用該專利產品也不認為是非生產經營目的。 “以經營為目的”=“以營利為目的”？ 經營并不以營利為提前（使用行為） 營利即獲得利潤 5.未經專利權人許可 如經專利權人書面許可或實際上默許的實施行為，不夠成侵犯專利權。 6.行為人必須有過錯 理解“故意”和“過失” 過失=過錯？ 故意：侵害人查閱了專利的權利要求書及說明書等專利文件后，未經專利權人同意而仿制其專利產品。 過失：一項專利的權利要求書和說明書公布后，侵害人沒有查閱這些文件，自己獨立研制出了與專利產品相同的產品，一旦生產或者銷售該產品則屬于過失侵權。 第二節(jié)侵犯專利權的行為 一、直接侵權 1.制造專利產品的行為 是指生產、加工受專利法保護的發(fā)明或實用新型專利的產品。就是說被控侵權人制造了他人專利權利要求書中所要表達的完整的專利產品。 未經許可 生產經營目的 獨立的專利產品 產品中的一個專利部件或部分 生產規(guī)模無關 與生產方法無關 2.使用專利產品的行為 是指發(fā)明或實用新型專利產品按其用途得到了應用，即專利產品單獨使用或作另一產品的零、部件。即使僅為了生產經營的目的使用了一次，在法律上也是禁止的。 未經許可 生產經營目的 與偶而使用或反復使用無關 為實現專利產品的功能用途 司法解釋 將侵犯發(fā)明或者實用新型專利權的產品作為零部件，制造另一產品的，人民法院應當認定屬于專利法第十一條規(guī)定的使用行為；銷售該另一產品的，人民法院應當認定屬于專利法第十一條規(guī)定的銷售行為。 被訴侵權人之間存在分工合作的，人民法院應當認定為共同侵權。 3.許諾銷售專利產品的行為 “許諾銷售”是明確表示愿意出售一種特定的專利產品的行為。 “許諾銷售”的形式： 書面、口頭宣傳；柜臺、展臺展示或是演示；廣告、傳真、網上發(fā)布信息等。 是一種要約邀請 是一種即發(fā)侵權 尚未造成實際損害后果 4.銷售專利產品的行為 未經權利人許可 在保護地域一次以上銷售 不知情、產品來源合法可免賠 5.進口專利產品的行為 專利權人有權禁止未經許可從另一個國家進口與其專利相同的專利產品。 專利權人能否禁止平行進口？ 專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的。（法69） 6.使用專利方法的行為 對制造專利產品而言，只要結果相同，不問制造方法是否一樣，都認為是侵犯專利權的行為。 對方法專利而言，不看制造的結果相不相同，只要制造方法一樣，則構成侵權。 7. 使用、許諾銷售、銷售、進口依專利方法直接獲得的產品的行為 專利權保護延伸到對依該專利制造方法產品的產品上。 依專利方法生產的產品=新產品？ 老產品的生產方法能否產出專利？ 禁止進口專利方法生產的產品是新產品還是老產品，還是兩者都包括？ 司法解釋 對于使用專利方法獲得的原始產品，人民法院應當認定為專利法第十一條規(guī)定的依照專利方法直接獲得的產品。 對于將上述原始產品進一步加工、處理而獲得后續(xù)產品的行為，人民法院應當認定屬于專利法第十一條規(guī)定的使用依照該專利方法直接獲得的產品。 8.制造、銷售或者進口外觀設計專利產品的行為。 注意：與發(fā)明和實用新型不同的是，對外觀設計專利的保護不包括使用外觀設計專利產品的行為。 產品制造使用外觀設計專利與使用外觀設計專利產品有區(qū)別嗎？ 司法解釋 將侵犯外觀設計專利權的產品作為零部件，制造另一產品并銷售的，人民法院應當認定屬于專利法第十一條規(guī)定的銷售行為，但侵犯外觀設計專利權的產品在該另一產品中僅具有技術功能的除外。 被訴侵權人之間存在分工合作的，人民法院應當認定為共同侵權。 二、間接侵權 間接侵犯專利權的行為是指行為人自己沒有進行直接侵犯專利權的行為，但是在主觀上有誘導或唆使別人侵犯他人專利權的故意，客觀上為別人直接侵權行為的發(fā)生提供了必要的條件 。 教唆、幫助他人實施侵權行為的，應當與行為人承擔連帶責任。（侵權責任法第九條） 法律規(guī)定承擔連帶責任的，被侵權人有權請求部分或者全部連帶責任人承擔責任。（侵權責任法第十三條）     連帶責任人根據各自責任大小確定相應的賠償數額；難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任。（侵權責任法 第十四條） 1.間接侵權的特征 （1）行為人主觀上有誘導他人直接侵權的故意。 （2）間接侵權的對象必須是“專用品”。 “專用品”僅限于制造發(fā)明創(chuàng)造專利產品所用，無其他用途。如釘子螺絲等不能成為間接侵權的對象。 （3）故意為直接侵權提供環(huán)境條件和方便。 （4）有直接侵權行為的發(fā)生，而且間接侵權行為與直接侵權行為有因果關系。 2.間接侵權的表現形式 實踐中間接侵權行為的表現形式主要是制造、銷售專利產品的零部件或專門用于實施專利產品的模具，或用于實施專利方法的機器、設備等。 越權許可或委托他人實施專利的行為（如 受讓方、交叉許可的一方、獨占、排他許可的專利權人又許可他人的行為）。 故意為侵權產品提供倉儲、銷售渠道的行為。（專利保護條例） 3.對間接侵權的處理 間接侵權人應承擔停止侵權、排除妨礙和恢復原狀等物權責任，對于主觀有過錯的，應當要求其承擔賠償責任。 案例 [案情] 張某發(fā)明了一種根據電磁原理治病的治療儀，并申請了發(fā)明專利，獲得授權。一年后，A公司自稱獲得張某的授權，可以制造、生產該發(fā)明專利，但沒有出示任何材料證明這種授權，并與B電子設備廠簽訂生產許可協議，由該電子設備廠仿制并銷售該治療儀。 [問題] 張某可以向誰主張權利？ [分析] 被告A與B構成共同侵權，應當對張某承擔連帶侵權責任。被告A應當承擔法律責任沒有問題，但是對于B廠是否承擔侵權責任則存在疑義。在這里需要判斷B廠的行為是否具有過錯。我們認為B廠既然要求A公司提供授權材料，同時明知該發(fā)明屬于張某所有，而實際上A公司沒有提供任何材料，這就足以證明B廠行為有過錯，因此A公司與B廠的行為構成共同侵權行為。張某可以要求A公司與B廠停止侵害，賠償損失。 本案所涉及的侵權是一種直接侵權行為，A公司未經張某同意，就擅自將專利使用權授予B廠，是一種直接和故意行為。 第三節(jié) 專利權的限制 一、法定不侵犯專利權的行為 1.國家計劃許可實施行為 國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務院有關主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報經國務院批準，可以決定在批準的范圍內推廣應用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規(guī)定向專利權人支付使用費。 （法14） （1）僅針對發(fā)明，不能針對實用新型和外觀設計，且發(fā)明專利對國家利益和公共利益有重大意義。 （2） 只能在政府批準的范圍內由被指定的單位實施，不能擴大實施范圍，實施主體也不能隨意改變。 （3） 專利權人對計劃許可決定不滿的，不能提起行政訴訟；對專利使用費不能達成一致的，可以通過司法途徑解決。 （4） 國家許可行為針對的只是國有企業(yè)、事業(yè)單位所有的發(fā)明專利。 2.強制實施許可行為（法48—52） （1）無正當理由未實施或者未充分實施的； （2）被依法認定為壟斷的； （3）根據國家利益的； （4）為公共健康目的（制造出口）； （5）有關關聯專利的； （6）涉及半導體技術的，僅限于公共利益的目的和（2）項規(guī)定的情形。 注意： 僅針對發(fā)明和實用新型專利； 實施人需要支付許可費 ； 除（2）、（4）項外主要供應國內市場； （1）、（5）項需提供申請人未獲許可的證明。 “艾滋病藥品的強制許可” 世界上最大的跨國醫(yī)藥公司葛蘭素史克掌握著治療艾滋病和乙肝的特效藥的專利技術。由于艾滋病專利藥價格太高，南非政府決定啟用TRIPS協議中的“強制許可”條款，自己生產該種仿制藥，并從國外進口仿制藥。“強制許可”是TRIPS作出的防止濫用專利權的規(guī)定。如果一個國家發(fā)生健康危機，例如瘟疫流行，而專利所有者又不肯降價的時候，該國政府可以“強制許可”本國的藥廠進行仿制，同時可以從售價便宜的地區(qū)進口。南非是自TRIPS生效以來第一個啟用“強制許可”的國家。當前，我國艾滋病漫延的形勢不容樂觀，有關部門正在與國際大型醫(yī)藥公司商談，希望能夠降低抗艾滋病和治療艾滋病藥品的進口價格。在一定情況下，我國政府亦可根據TRIPS“強制許可”條款，自行仿制或者進口仿制藥品。 3、發(fā)明專利臨時保護期內的實施行為 發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當的費用。 （法13） 發(fā)明專利申請公開日至授權公告日這一段時間，稱為臨時保護期。 臨時保護期實施發(fā)明專利申請技術，不是專利法意義上的侵權糾紛，而是支付使用費糾紛。 使用費糾紛的提起必須是申請人最終獲得專利權之后。 4、專利申請公開前的實施行為 發(fā)明專利申請日至公開日期間，實用新型和外觀設計專利申請日至授權公告日期間，專利法未給予專利保護。 上述期間，有人實施了專利申請技術： 如系自己獨立研發(fā)成功的，不構成侵權； 如系用不正當手段獲取的，屬不正當競爭行為； 如系知識產權局工作人員及有關人員泄露的，行為人應承擔行政、民事或者刑事責任。 二、不視為侵犯專利權的幾種行為 1.專利權用盡 專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口產品的； （法69條1款1項） 2.先用權 （1）定義：在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且盡在原有范圍內繼續(xù)制造、使用的。 （法69條1款2項） 為消除“先申請原則”帶來的某些天公不公平因素 （2）獲得先用權的條件 ① 制造或者使用的行為發(fā)生在他人取得專利權的專利申請日以前。 ② 制造的產品或者使用的方法必須跟他人獲得專利權保護的產品或者方法相同。 ③制造或者使用的技術是先用權人自己獨立完成的、合法繼承或者受讓的，而不是抄襲、竊取專利權人的。 ④先用權人在他人專利申請日以前，至少已經做好了制造或者使用的必要準備。 技術上的準備 生產上的準備 完成了樣品 ⑤先用權的制造或者使用的行為，只限于原有的范圍和規(guī)模之內。 ⑥先用權人對該發(fā)明創(chuàng)造只能是自己實施，不得任意轉讓。 （3）先用權是一種專利侵權的抗辯權，它的舉證責任是先用權人。 司法解釋對“必要準備”的規(guī)定 1.已經完成實施發(fā)明創(chuàng)造所需的主要技 術圖紙或者工藝文件； 2.已經制造或者購買實施發(fā)明創(chuàng)造所需 的主要設備或者模具。 案例 吳某發(fā)明了一種“自行車筆式充氣裝置”，吳某當時沒有申請專利，只是購買了一些制造設備，準備在當地開辦一個小廠，生產銷售這種產品。后來李某也作了同樣的發(fā)明，并向專利局提出了實用新型專利申請并取得了專利權。 [問題] 吳某能否繼續(xù)生產、銷售其產品？ [分析] 吳某不能要求該發(fā)明創(chuàng)造的專利權。根據《專利法》第九條的規(guī)定：“兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權授予最先申請的人。”因此我國專利權的授予采取先申請原則，而不采用先發(fā)明原則。因此吳某雖然發(fā)明在先，但是不能獲得專利權。當然，根據《專利法》第六十二條第二項的規(guī)定，吳某雖然無權申請專利，但是還是可以在原先準備的經營規(guī)模內繼續(xù)生產、銷售此種產品。 3.在臨時過境的交通工具上使用專利的行為（法第69條1款3項） 條件： 臨時過境 交通工具國與我國有協議或共同參加國際條約或者依照互惠原則 運輸工具自身需要而使用 4.非生產經營目的的使用 專為科學研究和實驗而使用有關專利的。（法69條1款4項） 使用的范圍： 為科學研究和實驗的制造行為、使用行為，而非銷售行為。 上述研究實驗品能否轉讓？ 5.為提供行政審批所需要信息的行為 為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。 （法第69條1款5項）cAc紅軟基地

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